对比解除正式员工的劳动合同,大部分公司在解除试用期员工时所采用的理由都比较主观,依据也不充分,从而被裁审机构认定为违法解除。公司在解除与试用期员工的劳动合同时也需注意一些事项,确保解除行为合法合规。
根据《劳动合同法》三十九条第一项的规定“劳动者有以下情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的……”
该规定明确了试用期期间特定的解除理由,并将存在“录用条件”作为适用前提,即首先用人单位为岗位设置了明确的录用条件,否则公司将很难证明员工的能力未达到预期水平。
在制定岗位的录用条件时,应注意录用条件不得违反现行的法律和法规,例如,将一般岗位的录用条件设置为限制特定的性别、身高、传染病、婚姻状况等。
部分公司在制定岗位的录用条件时,将工作态度等主观性较强,无法客观量化的因素也作为录用条件。该类因素存在主观臆断的风险,不同的主体认定尺度也不一致,会导致公司在发生争议时无法针对该类因素进行举证,从而承担举证不能的不利后果。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》规定“因企业作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”
该规定明确了公司在解除劳动合同过程的举证责任,在公司与员工签订劳动合同时,应将录用条件、考核期、考核方法及标准等书面文件及时送达、告知员工,并要求员工对这些文件进行阅读并签字确认,以避免公司在后续的争议中承担举证不能的责任。
考核结果会决定员工是否会被公司最终录用,考核标准需要保证明确、具体、客观,公司需根据员工履行具体职务的情况做对应的考核评价,并将该评价向员工公示、送达,且公司可在考核标准中明确规定不符合录用条件的具体情形。
若公司以员工在试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同,则该解除行为需在试用期届满之前进行。
根据《劳动合同法》第21条规定:“企业在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。”公司应在解除员工劳动合同时说明理由,否则存在被裁审机构认定为违法解除的风险。
解除试用期员工的劳动合同需要通知工会。对于未设立工会的公司,建议通过听取职工代表意见或向公司所在地的总工会征求意见的方式来最小化风险。
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